政府采购项目收取5%的质保金是否合规？

近日，某省审计部门对某县开展审计检查时指出，该县百余个政府采购项目违规设置5%的质保金。审计人员的依据是，该省发布的《涉企保证金目录清单》，明确政府采购领域设立投标保证金和履约保证金等2个保证金项目，其中投标保证金不得超过采购项目预算金额的2%，履约保证金不得超过政府采购合同金额的10%。除此之外，采购人、采购代理机构一律不得向供应商收取其他保证金。

就此，当地财政部门解释，该质保金不是投标保证金，不属于向供应商“收取”项目，而只是双方合同约定，为确保项目质量和顺利实施，依据惯例预留的质量保证金，且仅为5%，如无质量问题，合同满一年后给付。这属于一种交易习惯或通行做法，并未违反相关法律法规。

“预留”的保证金就是合法的吗？笔者认为，“预留”的合同价款，依然属于变相收取质量保证金。《关于促进政府采购公平竞争优化营商环境的通知》（财库〔2019〕38号）明确，采购人、采购代理机构不得收取没有法律法规依据的保证金。《政府采购法实施条例》第三十三条规定：招标文件要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过采购项目预算金额的2%。第四十八条规定，采购文件要求中标或者成交供应商提交履约保证金的，……履约保证金的数额不得超过政府采购合同金额的10%。也就是说，政府采购中只能收取投标保证金和履约保证金，其他的保证金都不能收。

不能收取质量保证金，质量如何保证呢？笔者认为，可以在合同中约定保修条款，出现质量问题的话，由供应商承担保修责任，或者赔偿损失。总之，不管是“预留”还是“收取”，都会占用供应商的资金，与目前优化营商环境的精神不符。合同款项的支付与合同的实施有关，分期实施的，合同价款可以按照实施进度分期支付。但是，一旦供应商合同主要义务履行完毕，采购人或采购代理机构应按合同约定及时支付合同款项。

需要注意的是，不同于货物和服务项目，工程项目比较特殊。依据《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发〔2016〕49号）、住房城乡建设部和财政部联合印发的《建设工程质量保证金管理办法》（建质〔2017〕138号）等相关规定，对于工程采购项目，采购人可以按照合同约定方式预留保证金，但保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。